陈兴良刑法学：正当防卫论

版权信息 书名：陈兴良刑法学：正当防卫论（第三版） 作者：陈兴良 排版：刺猬 ISBN：9787300248165 版权所有·侵权必究 第三版出版说明 《正当防卫论》是我的硕士论文，1984年12月通过答辩，1987年在 中国人民大学出版社出版，这也是我的第一部个人专著。2006年本书纳 入中国当代法学家文库·陈兴良刑法研究专著系列，在中国人民大学出 版社出版了第二版。转眼之间，十年过去了。2017年本书再次纳入陈兴 良刑法学丛书出版第三版。 这次出版，并没有对本书的内容进行大规模的修订。而是将本书出 版以后，我在正当防卫领域的相关论著以附录的形式收入本书，以此作 为本书的补充，从中可以看到我国正当防卫理论进展的若干片段。正当 防卫主要是一个实践的问题，从刑法立法上来说，已经对正当防卫作了 十分完善的规定，尤其是在1997年刑法修订中，增加了无过当防卫制 度，为公民行使正当防卫权利提供了充分的法律根据。然而，在我国司 法实践中，对于正当防卫的认定仍然不能尽如人意。最近在媒体上争论 得沸沸扬扬的于欢案，就是一个生动的案例。于欢母子在受到发放高利 贷的黑社会分子暴力索债的情况下，奋起反击，造成一人死亡、三人伤 害的结果，被一审法院以故意伤害罪判处无期徒刑。因为在黑社会分子 暴力索债过程中，存在辱母情节，媒体以此作为吸引眼球的新闻要素报 道以后，民情哗然。于欢案经过最高司法机关的介入，在二审判决中认 定于欢存在防卫情节，但同时认为于欢的正当防卫超过了必要限度，改 判为有期徒刑5年。这个判决结果在一定程度上回应了社会公众对于欢 案的期待。但对于于欢的防卫行为到底是过当还是不过当，仍然存在争 议。我个人本来是期望通过于欢案为此后的正当防卫认定树立一个标 杆，但这一期盼还是落空了，这是令人遗憾的。其实，对于正当防卫的 认定而言，说再多的话，颁布再多的司法解释，甚至对立法再进行修 改，都不如判决于欢成立正当防卫不负刑事责任来得有效，而且是立竿 见影的效果。在于欢案二审判决结果出台，围观人群逐渐散去之际，眼 看正当防卫制度在我国发挥正常的法律效果和社会效果仍然遥遥无期。 这种立法与司法之间的巨大罅隙不能得到填补，真是一个值得深思的问 题。 收录本书的附录，主要是对正当防卫案件的具体解析。正当防卫的 司法适用存在两个问题：第一个问题是正当性的认定，以此区别正当防 卫及其过当与一般犯罪行为；第二个问题是正当防卫必要限度的认定， 以此区别正当防卫与防卫过当。在我国目前司法实践中，第一个问题尚 且未能得到圆满解决，更遑论第二个问题。因为正当防卫的必要限度， 这是一个司法裁量权的问题。在何种情况下符合正当防卫的必要限度， 在何种情况下超过正当防卫的必要限度，完全取决于法官的......