德国破产法：破产程序启动前的财产保全制度｜破产池语

原创： 葛平亮 ​ 池伟宏按：德国破产法在世界破产立法中以精细严谨著称，德国 破产法在法官职权和当事人利益保护之间保持平衡，防止法官过 度干预破产事务的同时加强当事人意思自治规则，全方位完善破 产程序启动前的财产保全制度，包括赋予破产法院采取聘用临时 破产管理人、组建临时债权人委员会、发布一般处分禁令、强制 执行禁令、发布临时通信禁令和禁止变价担保物或取回标的物等 广泛措施。特别是2012年的德国《企业重整进一步促进法》，引 入了临时自我管理(vorläufige Eigenverwaltung)和特殊的保 护伞程序(schutzschirmverfahren)，进一步填补了法律程序上 的衔接空白，其立法技术之精细令人叹为观止。作者中国政法大 天同诉讼圈 学民商经济法学院葛平亮副教授，德国汉堡大学法学博士，专攻 德国破产法、公司法和商法，其对德国破产法的介绍，对我国破 产法借鉴完善破产程序启动前的破产保护伞程序尤显可贵。 本文共计 6,329 字，建议阅读时间 12 分钟 从破产申请到法院裁定启动破产程序，往往需要耗费一段时间。 在破产启动程序阶段，重整无望的债务人有破罐子破摔的倾向， 不积极管理财产；消息灵通的债权人则为避免进入破产程序后按 比例清偿而先下手为强，要求债务人清偿或申请法院强制执行。 诚然，我国破产法上的破产撤销和破产无效制度，可以纠正债务 人在破产申请前的一些行为，但是其适用条件严苛且适用范围有 限往往不一定能奏效。如何有效地保护从破产申请到程序启动这 一阶段的债务人财产，使其远离债务人的恣意和债权人的抢夺， 是我国破产法亟需解决的问题（ 池伟宏/许国庆：《破产“保护伞”程序》 ）。 从比较法的视域看，美国实行破产申请主义，辅以“自动冻结 (automatic stay)”制度，在一定程度上杜绝了破产申请审查期间 的产生和债权人的个别执行。德国实行破产受理主义，破产程序 在法院作出启动裁定(Eröffnungsbeschluss)后开始，此与中国 颇为类似。与中国显著不同的是，德国《破产法 (Insolvenzordnung)》规定了破产申请审查期间的债务人财产保 全制度，其中包括临时破产管理人制度、一般处分禁止令、强制 执行禁止令和临时债权人委员会等，以防止债务人财产在破产程 序启动前发生不利于债权人之变动。在破产程序启动前即对债务 人的财产采取保护措施，原因在于陷入破产困境具备破产原因的 债务人，其财产利益归于全体债权人，此时不能优待个别债权 人，且应以实现债权人利益最大化为目标管理债务人财产。相比 于中国，德国已经规定了完备的破产程序启动期间债务人财产保 全制度，对德国破产制度的介绍和研究，有助于我国破产法制度 的完善。 一、......